Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Что такое простое товарищество». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Так как полное товарищество сильно зависит от каждого участника, то существует множество событий, которые могут привести к его ликвидации. Естественно, смерть участника является причиной прекращения работы товарищества. В случае если товарищем является юридическое лицо, его ликвидация послужит основанием для ликвидации организации.
Ликвидация полного товарищества
Другими причинами являются:
— обращение кредиторов к одному из участников с целью взыскания имущества;
— судебные процедуры в отношении одного из товарищей;
— признание участника банкротом.
Полное товарищество имеет право продолжить деятельность, если такой пункт указан в учредительном договоре.
Если число участников уменьшилось до одного, то у участника есть 6 месяцев, чтобы преобразовать полное товарищество в хозяйственное общество. В противном случае оно подлежит ликвидации.
- отношения партнеров и операционного директора (управляющего партнера) определяются договором о сотрудничестве (простое товарищество) с выбором юрисдикции
- в качестве юрисдикции английское право уместно особенно в тех случаях, когда партнеры находятся в разных странах
- директор также может быть наемным, тогда нужно решить, кто подпишет контракт с руководителем, все партнеры или тот, кого они назначат на эту задачу
- управляющему партнеру и/или наемному директору предоставляется право принимать решения по управлению проектом в пределах определенной суммы, остальные решения — партнерами коллегиально; также коллегиально решения: о входе/выходе партнеров, увеличении и уменьшении суммы инвестиций, доли и целей и задач проекта
- отношения с поверенными определяются договором с товариществом [доверитель]. Поверенный — это юрлицо или ИП, уполномоченное управлять финансами
- схема с простым партнерством необходима, если нужно работать с криптовалютой, а банки отказывают в обслуживании
- решения принимаются в онлайн в чате, а их юридическую силу изначально признали все партнеры в договоре
- в любой момент, например, когда станет ясно, что проект состоялся и дело пошло, его всегда можно превратить в юридическое лицо, сделав регистрацию в обычном порядке
Распределение прибыли между «товарищами»
Как правило, полученный доход делят пропорционально вкладам участников простого товарищества, если положения договора не устанавливают другое. В случае прекращения договора ПТ по стандартным основаниям (закончился срок действия или из состава участников вышел хотя бы один «товарищ»), раздел имущества происходит по взаимному согласию сторон в соответствии с положениями статьи 252 ГК РФ. Именно она дает «товарищам» реальную возможность произвести выгодный обмен вкладами, внесенными во время заключения договора простого товарищества, поскольку такую передачу не признают реализацией, соответственно – она не подлежит налогообложению.
Приятные «бонусы» простого товарищества не особо радуют ФНС, поэтому такой способ оптимизации налоговики очень тщательно проверяют на легальность. Претензии государственных инспекторов к работе простого товарищества напрямую связаны с его явными преимуществами.
Товарищество или корпорация?
У тех, кто никогда не сталкивался с товариществом, наверняка возникает вопрос: чем оно лучше объединения в обычную корпорацию, скажем в ООО? Тем более что конструкция корпорации формально позволяет участникам ограничить свою ответственность по ее обязательствам суммой вклада (хотя на практике это не совсем так). А по договору простого товарищества отвечать придется, как говорится, по полной программе.
Забегая вперед, скажем, что корпорация и объединение в рамках договора простого товарищества обладают своими преимуществами и недостатками. Поэтому нельзя однозначно сказать, какой вариант лучше. В каждом конкретном случае нужно оценивать, какая модель будет наиболее оптимальной в зависимости от вида и масштаба деятельности.
Претензии налоговиков к простым товариществам
Возможности, предоставляемые простым товариществом, естественно, не соотносятся с фискальными целями ФНС, что привлекает к этому договору пристальное внимание налоговиков.
Поэтому претензии налоговиков к простым товариществам прямо вытекают из их преимуществ:
1. Договор простого товарищества заключался только для возможности применения УСН. Постановление № Ф09-939/17 от 24 марта 2017 г. Арбитражного суда Уральского округа вынесено в пользу налогового органа.
Суд указал, что договор простого товарищества заключен формально, только с целью сохранения налогоплательщиком право на применение УСН с базой доходы-расходы.
Аргументами в пользу ФНС оказались:
- отсутствие у остальных товарищей реальной хозяйственной деятельности и возможности ее осуществлять;
- взаимозависимость товарищей;
- одни и те же ip-адреса;
- один главный бухгалтер;
- внесение вкладов товарищами векселями с поддельными подписями.
2. Организации и ИП заключили договор простого товарищества исключительно для получения возможности возмещения НДС.
Так в Постановлении № 17АП-2064/2017-АК от 29.03.2017 года Семнадцатый Арбитражный апелляционный суд указал: «в рамках камеральной налоговой проверки установлены обстоятельства, которые указывают на отсутствие экономической, разумной цели заключения договора простого товарищества для обоих индивидуальных предпринимателей, кроме цели возмещения НДС из бюджета, без перехода на общую систему налогообложения в установленном налоговым законодательстве порядке».
Доводами в пользу налогового органа также послужили:
- отсутствие ведение раздельного учета;
- отсутствие отдельного расчетного счета для совершения операций простого товарищества;
- показания второго товарища, которая не смогла объяснить смысл заключенного договора;
- почерковедческая экспертиза, показавшая, что подпись на договоре простого товарищества выполнена не ИП-товарищем, а иным лицом.
Интересно постановление Восемнадцатого Арбитражного апелляционного суда № 18АП-978/2016 от 20 февраля 2016 года, вынесенное в пользу налогоплательщика, в котором одним из основных аргументом в пользу реальности деловой цели заключения договора простого товарищества явились письма контрагентов одного из товарищей с требованием выставлять счета с НДС.
Что такое простое товарищество
Нормы Гражданского кодекса, которые регламентируют деятельность простого товарищества (ст. 1041 и 1043), допускают, что ведение бухгалтерского учета общего имущества может быть поручено одному из участвующих в договоре простого товарищества юридических лиц. Вместе с тем на практике наличие товарища, ведущего общие дела, фактически является обязательным.
Как уже было сказано, вкладом в простое товарищество могут быть деньги, имущество, профессиональные знания и опыт, деловая репутация, деловые связи. Однако не все так просто. Дело в том, что Гражданский кодекс не дает определение понятию «деловые связи». Таким образом, использование этой нормы Кодексом практически не представляется возможным.
Кроме того, исходя из правил ведения бухгалтерского учета в Российской Федерации, товарищ – юридическое лицо в качестве вклада в простое товарищество может внести только то, что ему принадлежит на праве собственности, отражено по его балансу и имеет стоимостную оценку (то есть денежные средства, имущество, нематериальные активы и т.п.). Из этого следует, например, что организация не может внести не отраженные по ее балансу на праве собственности «деловые связи» в качестве вклада в простое товарищество. Именно такой точки зрения придерживается Минфин России в письме от 02.02.2000 г. №04-02-05/7.
Тем не менее ситуация, при которой стоимостная оценка вкладов в простое товарищество отличается от той, что отражена в регистрах бухгалтерского и/или налогового учета, встречается достаточно часто. К чему это приводит?
Согласно подпункту 4 пункта 3 статьи 39 Налогового кодекса не признается реализацией товаров, работ или услуг передача имущества, если такая передача носит инвестиционный характер (в частности, вклады по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности)).
Особенности определения налоговой базы для целей исчисления налога на прибыль по доходам, получаемым при передаче имущества в уставный капитал, установлены в статье 277 Налогового кодекса.
Названной нормой, в частности определено, что при размещении долей у налогоплательщика (участника, в том числе и простого товарищества) для целей налогового учета не возникает прибыли (убытка) при передаче имущества (имущественных прав) в качестве оплаты долей.
При этом стоимость приобретаемых долей для целей налогообложения прибыли признается равной стоимости (остаточной стоимости) вносимого имущества (имущественных или неимущественных прав, имеющих денежную оценку), определяемой по данным налогового учета на дату перехода права собственности на указанное имущество (имущественные права), с учетом дополнительных расходов, которые для целей налогообложения признаются у передающей стороны при таком внесении (см. также письмо УФНС по г. Москве от 13.10.2006 г. № 20-12/92170).
Итак, приведенные выше положения показывают, что нормы налогового учета вкладов в простое товарищество совершенно не совпадают с нормами бухгалтерского учета (ПБУ 20/03), а это приводит к трудностям и ошибкам практикующих бухгалтеров, поэтому мы рассмотрим отражение процедуры внесения активов в простое товарищество на примере. Однако перед этим попробуем разобраться с особенностями учета НДС по передаваемым активам.
Дело в том, что организация, которая передает в качестве вклада в простое товарищество свое имущество, согласно статье 170 Налогового кодекса, обязана восстановить сумму налога на добавленную стоимость. Эта сумма НДС выделяется в документах. Товарищ, которому поручено вести общие дела, получая имущество в качестве вклада в простое товарищество, получает в том числе и НДС. Соответственно, у него возникает возможность возместить налог из бюджета. При этом совершенно очевидно, что товарищ, получивший вклад, эту сумму налога в бюджет не вносил. С точки зрения формирования прибыли, это доход (экономическая выгода).
С 2008 года проблема решена: в пункт 1 статьи 251 Налогового кодекса внесена поправка. Эта статья была дополнена подпунктом 3.1, согласно которому суммы НДС, подлежащие налоговому вычету у принимающей организации при передаче имущества, нематериальных активов и имущественных прав в качестве вклада, не включаются в состав доходов, подлежащих налогообложению. А вот если имущество с восстановленным НДС было внесено в 2006 или 2007 году, то на сумму восстановленного НДС по обособленному балансу простого товарищества нужно было формировать налогооблагаемую прибыль, подлежащую распределению в пользу участников товарищества.
Теперь с учетом изложенного рассмотрим конкретный пример учета операций по внесению вкладов в простое товарищество.
Пример 1
В 2008 году два юридических лица, находящиеся на общей системе налогообложения, организовали простое товарищество. Один из участников обязался внести в простое товарищество автоматическую упаковочную линию, остаточная стоимость которой составляет 600 000 руб. Однако, по совместной оценке товарищей, ее стоимость для целей взноса определена в размере 1 000 000. При взносе необходимо восстановить НДС в сумме 108 000 руб., кроме того, разница между остаточной стоимостью основного средства и согласованной товарищами (с учетом восстановленного НДС) не признается в качестве дохода для целей налогового учета и формирует ПНА на сумму (1 000 000 – 600 000 – 108 000) х 0,24 = 70 080 руб.
Простое товарищество: базовые основы и дополнительные возможности для бизнеса
1. В комментируемой статье определена сущность договора простого товарищества (или договора о совместной деятельности — данные наименования равнозначны). К отличительным признакам договора простого товарищества относятся:
— наличие единой общей цели;
— объединение вкладов товарищей;
— обязанность товарищей действовать совместно для достижения общей цели.
Данные особенности отличают договор простого товарищества:
— от большинства гражданско-правовых договоров о передаче имущества, выполнении работ и пр. В таких договорах цели у сторон различны: продавец желает получить деньги, а покупатель — право собственности на вещь и т.п.;
— от учредительного договора о создании, например, общества с ограниченной ответственностью, поскольку участники хозяйственного общества не обязаны действовать совместно для достижения какой-либо цели (и вообще не обязаны преследовать общую цель);
— от договора полного товарищества — поскольку в последнем случае создается коммерческая организация, в то время как договор о совместной деятельности нового юридического лица не образует.
2. Согласно п. 2 комментируемой статьи сторонами договора простого товарищества могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.
Коммерческой организацией является юридическое лицо, преследующее извлечение прибыли в качестве основной цели деятельности (ст. 50 ГК РФ). К числу коммерческих организаций относятся хозяйственные товарищества, хозяйственные общества, хозяйственные партнерства, производственные кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия. Об индивидуальных предпринимателях см. ст. 23 ГК РФ.
Обращает на себя внимание формулировка статьи, буквальное ее толкование позволяет считать, что если простое товарищество создано не для осуществления предпринимательской деятельности (ее признаки см. в ст. 2 ГК РФ), его сторонами могут быть и иные лица, т.е. граждане (кроме того и публично-правовые субъекты).
3. Как следует из п. 3 комментируемой статьи, договор простого товарищества, если он заключается для осуществления инвестиционной деятельности, регулируется также нормами ФЗ от 28.11.2011 N 335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе».
По договору инвестиционного товарищества двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и осуществлять совместную инвестиционную деятельность без образования юридического лица для извлечения прибыли. Сторонами договора инвестиционного товарищества могут быть коммерческие организации, а также в случаях, установленных федеральным законом, некоммерческие организации постольку, поскольку осуществление инвестиционной деятельности служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствует этим целям. Физические лица не могут являться сторонами договора инвестиционного товарищества. Иностранные юридические лица, а также иностранные организации, не являющиеся юридическими лицами по иностранному праву, участвуют в качестве стороны договора инвестиционного товарищества с учетом установленных международными договорами Российской Федерации и законодательством Российской Федерации особенностей правового положения этих лиц.
Число участников договора инвестиционного товарищества не должно быть более пятидесяти.
Стороны договора инвестиционного товарищества и другие лица не вправе размещать рекламу совместной инвестиционной деятельности, осуществляемой по договору инвестиционного товарищества, а также привлекать новых лиц к совместной инвестиционной деятельности посредством публичной оферты.
В договоре инвестиционного товарищества в целях его индивидуализации указываются наименование (индивидуальное обозначение) данного договора (включающее в себя слова «инвестиционное товарищество»), регистрационный номер данного договора в реестре нотариальных действий единой информационной системы нотариата, фамилия, имя и отчество нотариуса, у которого данный договор был удостоверен, дата нотариального удостоверения данного договора (индивидуальные признаки).
Договор инвестиционного товарищества может быть заключен путем присоединения к данному договору в целом намеренного участвовать в нем лица. В этом случае между управляющим товарищем и таким лицом заключается соглашение о присоединении, определяющее условия, порядок и сроки внесения новым участником данного договора вклада в общее дело. При этом внесение изменений в договор инвестиционного товарищества не требуется.
Договор инвестиционного товарищества считается заключенным, а внесенные в данный договор изменения считаются вступившими в силу со дня нотариального удостоверения данного договора или внесенных в него изменений. Договор инвестиционного товарищества с новым его участником считается заключенным со дня нотариального удостоверения соглашения о присоединении.
4. Применимое законодательство:
— НК РФ;
— ФЗ от 28.11.2011 N 335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе».
5. Судебная практика:
— Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.04.2014 по делу N А55-23982/2013;
— Постановление ФАС Северо-Западного округа от 02.04.2014 по делу N А56-6323/2013;
— Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 28.03.2014 по делу N А33-8866/2009к140;
— Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 15.01.2014 по делу N А46 — 28214/2012.
Как Договор простого товарищества может помочь исключить налоговые риски
Как и в большинстве случаев, в самом начале документа прописывается дата подписания и место составления (город).
Участники указывают свои наименования (полное официальное название компании или ИП – например, Индивидуальный предприниматель Светозарова Екатерина Петровна или Общество с ограниченной ответственностью «Лакшери»).
Также прописывают, в лице кого действует компания – ФИО должностного лица и официальное название его должности (чаще всего генеральный директор). По тексту договора партнеров можно именовать «Сторона 1» и «Сторона 2» или «Товариши».
Это основная часть документа, которая определяет всю суть соглашения. Участники должны очень конкретно прописывать, о чем они договорились. Предполагается указывать отдельно общие цели деятельности и отдельно обязательства каждой стороны (если предполагается четкое разделение обязанностей):
- Обычно всегда прописывается утверждение о том, что компаньоны отражают свои вклады для решения общей задачи/группы задач, но при этом не образуют юридическое лицо – т.е. прописывают суть товарищества.
- Отдельно можно указать общую цель и порядок взаимодействия для достижения этой цели (общая группа работников, уведомление участников о ключевых решениях, совместное подписание документов и т.п.).
- Обязанности конкретной стороны – например, как показано ниже, один из участников должен организовать торговую точку по конкретному адресу.
ОБРАТИТЕ ВНИМАНИЕ. В практике работы простых товариществ распространено назначение представителей от каждой организации для более тесного взаимодействия – отдельный пункт договора можно посвятить именно этой задаче.
Это основной пункт, который подробно раскрывает предмет соглашения. По сути, это и есть основные обязанности партнеров, предусмотренные текстом договора. Поэтому при описании следует стремиться к максимальной конкретности. Разделяют общие дела и обязанности каждой стороны.
При этом в документе можно прямо предусмотреть ситуации, когда один представитель совершает определенные сделки от имени всего товарищества, хотя и без получения соответствующего согласия.
Особенности простого товарищества без внесения вкладов в совместную деятельность
Чтобы завершить сравнительный анализ со смежными организационно-правовыми формами и договорами, рассмотрим еще одну разновидность договоров, называемых на практике договорами о совместной деятельности.
На практике часто встречаются договоры, по которым стороны обязуются действовать совместно в общем интересе, не внося, однако, для этого никакого имущества и не делая никаких иных вкладов. Строго говоря, такие договоры не могут считаться договорами простого товарищества, так как в них отсутствует один из важнейших элементов последнего, а именно: объединение вкладов участников. Поэтому их скорее следует назвать договорами о совместной деятельности, так сказать, в широком смысле, тогда как простое товарищество — это, пожалуй, договоры о совместной деятельности в более узком понимании сути этого явления.
Хотя договоры, предполагающие совместную деятельность участников без внесения ими вкладов, не отвечают всем требованиям простого товарищества, они также регулируются главой 55 ГК. Достаточно широкий смысл русского слова «вклад» (ст. 1042) делает различие между обсуждаемыми договорами весьма условным.
Порядок совершения сделок в простом товариществе
Сообразуясь с этими интересами, законодатель указывает, что товарищ, совершивший от имени всех товарищей сделки, в отношении которых его право на ведение общих дел было ограничено, либо заключивший в интересах всех товарищей сделки от своего имени, может требовать возмещения произведенных им за свой счет расходов, если имелись достаточные основания полагать, что эти сделки были необходимыми в интересах всех понесших вследствие таких сделок убытки (п. 4 ст. 1044 ГК). Решения, касающиеся общих дел, принимаются товарищами по общему согласию, если иное не предусмотрено договором простого товарищества (п. 5 ст. 1044 ГК).
Полномочия товарища, ведущего общие дела простого товарищества, могут быть оформлены соответствующей доверенностью, подписанной либо всеми товарищами, либо управомоченным ими лицом. Помимо этого, полномочия назначенного товарища могут быть оформлены и самим договором. Товарищ, заключающий сделку от своего имени с третьими лицами, не только должен, но и обязан действовать в интересах всех товарищей. Если товарищ превышает свои полномочия, предоставленные ему по договору, и участникам товарищества это удастся доказать, то виновный товарищ обязан не только понести расходы по сделке, но и возместить причиненные другим товарищам при этом убытки (ст. ст. 15, 393, 395 ГК РФ).
Особенности налогообложения договора простого товарищества:
1) Полученная товариществом прибыль облагается на уровне товарищей, согласно применяемой ими системе налогообложения.
Важно! Упрощенец, участвуя в простом товариществе, может применять только объект «Доходы минус Расходы»!п.3 ст.346.14 НК РФ ЕНВД также запрещено.п.2.1 ст.346.26 НК РФ
2) Для товарищей доход от участия в простом товариществе считается внереализационным доходом.
Это обстоятельство может стать непреодолимым препятствием для работы в рамках товарищества в тех случаях, когда потенциальные заказчики Товарищества тщательно анализируют финансовые показатели своих контрагентов, определяя допустимость сотрудничества, в том числе, на основе величины выручки (дохода от реализации) контрагента.
3) Финансовый результат товарищества определяется поквартально.
4) Вся деятельность в рамках простого товарищества облагается налогом на добавленную стоимость (НДС)ст.174.1 НК РФ, независимо от того, какие режимы налогообложения применяют его участники. Иными словами: даже если все участники простого товарищества находятся на упрощенной системе налогообложения, вся выручка от совместной деятельности в рамках простого товарищества будет облагаться НДС. При этом также есть право на применение налоговых вычетов по НДС.
В связи с этим заключать договоры поставки товаров (оказания услуг, выполнения работ) от имени простого товарищества и выставлять по ним счета-фактуры может любой товарищ, а не только «товарищ, ведущий общие дела». А вот счета-фактуры по затратным договорам (приобретение материалов, товаров (услуг), арендная плата для целей ведения совместной деятельности) должны быть оформлены именно на товарища, ведущего общие дела.
При этом простое товарищество начисляет НДС по общим правилам: может использовать льготные ставки 10% и 0%, пользоваться освобождением от НДС определенных операций в соответствии со ст.149 НК РФ.
5) Декларацию по НДС по результатам деятельности товарищества подает один из товарищей.
Преимущества договора простого товарищества по сравнению с договором переработки давальческого сырья рассмотрим на примере
Условные исходные данные:
1 вариант:
Торговый дом и Производство связаны между собой договором простого товарищества. НДС в составе арендной платы полностью принимается к вычету. Общий доход от совместной деятельности распределяется между товарищами и облагается ими по своей системе налогообложения.
2 вариант:
Между Торговым домом и Производством заключен привычный договор переработки давальческого сырья. Производственная компания, также как в 1 варианте, применяет УСН с пониженной ставкой налога с доходов. Однако НДС, уплаченный арендодателю, не принимается к вычету, увеличивая себестоимость услуг по переработке.
3 вариант:
Не желая терять вычет по НДС, производственная компания переводится на общую систему налогообложения. Вместо УСН с пониженными ставками она уплачивает налог на прибыль.
В соответствии со ст.1041 ГК РФ по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели. Из этого следует, что у его участников возникают взаимные обязанности по внесению соответствующих вкладов и последующему осуществлению согласованных действий, преследующих общую цель.
Действующее законодательство не предусматривает ограничений на виды деятельности, которые могут быть предметом договора, то есть в рамках договора товарищи могут осуществлять любую деятельность, не запрещенную законом, в том числе и лицензируемую. Согласно ст.49 ГК РФ юридическое лицо, осуществляющее лицензируемый вид деятельности, обязано иметь специальное разрешение (лицензию), выданное в установленном порядке.
При создании простого товарищества обязательно установление основной цели, для достижения которой оно создается. Цель может быть как коммерческой, так и благотворительной, просветительской, исследовательской и т.д. Важно, чтобы цель не противоречила закону и моральным принципам.
При создании простого товарищества необходимо иметь в виду, что его целью не может быть объединение картельного типа, так как это будет способствовать монополизации рынка.
Каждый участник простого товарищества находится во взаимоотношениях одновременно со всеми остальными его участниками. Именно то обстоятельство, что его участники преследуют совместные цели и обычно не выступают по отношению друг к другу в роли должников и кредиторов, как участники других договоров, и составляет главную особенность данной сделки. Общность целей и совместный, скоординированный характер деятельности позволяют характеризовать участников этого договора в качестве товарищей, а сам договор называть товарищеским.
Аудиторская практика показывает, что некоторые организации заключают притворные договоры простого товарищества, в ходе реализации которых под видом совместной деятельности чаще всего скрываются договоры аренды.
Необходимо обратить внимание на то, что суд осуществляет толкование договора специальными способами. Существо правил толкования договора определяется ст.431 ГК РФ и заключается в установлении двух способов толкования условий договора и определении очередности их применения.
Статьей 1043 ГК РФ установлено, что ведение бухгалтерского учета общего имущества товарищей может быть поручено одному из участвующих в договоре простого товарищества юридических лиц на основании доверенности, выданной остальными участниками договора.
С 1 января 1999 г. с вступлением в силу Указаний по отражению в бухгалтерском учете операций, связанных с осуществлением договора простого товарищества, утвержденных Приказом Минфина России от 24.12.1998 N 68н, несколько изменились правила отражения в бухгалтерском учете хозяйственных операций и составления бухгалтерской отчетности при осуществлении договора простого товарищества (ранее порядок отражения в бухгалтерском учете операций, связанных с осуществлением совместной деятельности, регламентировался Письмом Минфина России от 24.01.1994 N 7 «Об отражении в бухгалтерском учете и отчетности операций, связанных с осуществлением совместной деятельности»).
Согласно внесенным изменениям при отражении в бухгалтерском учете расчетов по денежным и имущественным взносам участников договора простого товарищества, распределению полученной прибыли или убытка, других операций, связанных с осуществлением договора простого товарищества, используется счет 74 «Расчеты по выделенному на отдельный баланс имуществу», субсчет «Расчеты по договору простого товарищества». В балансе организации — товарища сальдо по счету 74 в части расчетов по имущественным и денежным вкладам и в части финансовых результатов от совместной деятельности отражается отдельно.
Другой комментарий к Ст. 1041 Гражданского кодекса Российской Федерации
1. По своей юридической природе договор простого товарищества является консенсуальным, взаимным, многосторонним, фидуциарным и взаимным.
Данный договор является консенсуальным, так как признается заключенным лишь в момент достижения участниками соглашения по всем существенным условиям.
Взаимность простого товарищества выражается в том, что каждый из товарищей имеет комплекс прав и обязанностей по отношению друг к другу. Любой участник в качестве кредитора вправе требовать от остальных товарищей надлежащего исполнения обязательств, выступая одновременно должником по отношению к ним.
Простое товарищество может быть образовано только на основании договора, который заключается как минимум двумя участниками (товарищами). Число участников договора неограниченно, поэтому указанный договор является многосторонним.
Договор простого товарищества — обязательство лично-доверительного характера (фидуциарная сделка). В связи с этим любой из товарищей обладает правом прервать исполнение договора в одностороннем порядке без объявления мотивов.
Договор простого товарищества носит возмездный характер, выражается в том, что для достижения общей цели каждый товарищ должен сделать соответствующий имущественный вклад (п. 1 ст. 1041 ГК РФ). Кроме этого, товарищ, выполнивший обязанности по совместной деятельности, вправе пользоваться общим имуществом, результатом совместной деятельности для удовлетворения своих интересов соответственно внесенному вкладу.
2. В соответствии с п. 1 указанной статьи можно выделить следующие существенные условия договора простого товарищества:
а) необходимость соединения вкладов участников;
б) совместные действия товарищей;
в) наличие общей цели товарищей, на достижение которой направлены их действия. Именно поэтому законодатель отождествляет простое товарищество с совместной деятельностью.
Для отдельных видов договоров простого товарищества перечень существенных условий может быть расширен законом. Так, в договоре о создании акционерного общества согласно ст. 98 ГК и ст. 9 Федерального закона «Об акционерных обществах» должны быть определены условия о:
порядке осуществления товарищами совместной деятельности по учреждению общества;
размере уставного капитала общества, категориях и типах акций, подлежащих размещению среди учредителей;
размере и порядке их оплаты;
о правах и обязанностях учредителей по созданию общества.
В договоре о создании финансово-промышленной группы (разновидность простого товарищества) в соответствии со ст. 7 Федерального закона от 30 ноября 1995 г. «О финансово-промышленных группах» должны присутствовать условия:
о наименовании и целях деятельности финансово-промышленной группы;
о порядке и условиях объединения капиталов;
об учреждении центральной компании финансово-промышленной группы, уполномоченной на ведение дел;
о порядке образования и полномочиях совета управляющих финансово-промышленной группы;
о порядке внесения изменений в состав участников финансово-промышленной группы;
о сроке действия договора.
3. Простое товарищество не является юридическим лицом и не подлежит регистрации согласно ст. 51 ГК. Вместе с тем иногда законодатель устанавливает требование о регистрации простого товарищества. Так, в соответствии со ст. 5 Федерального закона «О финансово-промышленных группах» финансово-промышленные группы должны быть зарегистрированы. Однако отсутствие такой регистрации влечет за собой не признание недействительным договора, а лишь непредоставление такому товариществу льготного правового положения финансово-промышленной группы.
4. Форма договора простого товарищества должна соответствовать общим требованиям законодательства РФ о форме сделок (ст. 158 — 165 ГК РФ).
5. Участниками договора простого товарищества вправе выступать физические и юридические лица (как коммерческие, так и некоммерческие).
Участниками договора простого товарищества вправе выступать также Российская Федерация, субъекты Федерации и муниципальные образования.
В законодательстве нет запрета на участие одного лица в качестве товарища сразу в нескольких простых товариществах. Исключение из данного правила — ст. 3 Закона «О финансово-промышленных группах», не разрешающая организациям входить в состав более чем одной финансово-промышленной группы.
Государственные и муниципальные унитарные предприятия вправе заключать договоры простого товарищества только с согласия собственника (ст. 18 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»).
6. Каждый участник товарищества обязан внести вклад. Договор, не предусматривающий такой обязанности, не является договором простого товарищества. Включение в ст. 1041 ГК указания на соединение вкладов — существенное условие договора простого товарищества (ст. 421 ГК РФ).
В связи с этим участник товарищества не может быть освобожден от обязанности внести вклад. Вместе с тем законодатель не исключает возможности установления для отдельных товарищей особого порядка его внесения (в первую очередь отсрочку и рассрочку исполнения такой обязанности).
7. Если договор заключается для предпринимательской деятельности, его участниками могут выступать только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации (п. 2 ст. 1041 ГК РФ). Данный вывод подтверждается п. 3 Обзора практики разрешения споров, связанных с договорами на участие в строительстве (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25 июля 2000 г. N 56 (Вестник ВАС РФ. 2000. N 9. С. 85)), согласно которому учреждения и некоммерческие организации не могут быть участниками договора о совместной деятельности только в случае, когда такой договор заключен для предпринимательской деятельности.